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　　案情

　　2014年3月，丁某承包邵武市林業總公司營林投資公司（系國有公司、以下簡稱“營林公司”）位于邵武市吳家塘鎮行嶺村的沙潭山場采伐工程，并簽定了采伐工程承包合同。

　　按照合同規定，營林公司將山場主伐工程項目承包給丁某，丁某對砍伐的山場木材具有看管、放火、防盜等管理職責。

　　丁某在承包期間，雇傭了官某、黃某等10余人砍伐作業，于同年4月10日、12日、13日，先后3次私自將其為營林公司砍伐生產的木材偷賣給顏某。

　　經查實，丁某共計倒賣國有木材14車80余立方米，獲得贓款9萬余元，被其揮霍。

　　分歧

　　審理過程中，對丁某的行為應定何罪？有三種不同意見。

　　第一種意見認為：丁某不是國家工作人員，而是林木采伐作業的承包人，是直接從事生產的人員。他所從事的僅僅是勞務，木材的所有權是國家的。他背著營林公司盜賣木材，是以非法占有為目的秘密竊取公共財物，其行為應定盜竊罪。

　　第二種意見認為：丁某以非法占有為目的，利用承包采伐生產作業為掩護，盜賣自己承包采伐的國家所有的木材，其行為構成盜伐林木罪。

　　第三種意見認為：丁某利用經手、管理木材的職務之便，盜賣國家木材，其行為應定貪污罪。

　　評析

　　筆者同意第三種意見。貪污罪是指國家工作人員，集體經濟組織工作人員或者其他受國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體委托管理、經營國有財產的人員，利用職務上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物或國有財物的行為。

　　本案的丁某雖然不是國家工作人員，也非集體經濟組織工作人員，但他作為采伐木材的承包人，不但有采伐木材和生產木材的權利和義務，而且有對采伐下來的木材有加以保管、管理的權利和義務，如果采伐下來的木材在運出山場之前丟失，他必須承擔責任。

　　丁某與其所雇傭的工人不同，不僅直接從事采伐作業，而且經手、管理所采集的木材，其身份應當視為“受國有公司、企業委托管理、經營國有財產的人員”，具備貪污罪的主體資格，丁某利用自己管理和保管木材的職務上的便利，背著營林公司盜賣國家的木材，這就不是一般的盜竊，而屬于監守自盜，其行為應定貪污罪而不是盜竊罪。

　　同時，丁某依照承包協議采伐林木是合法的，不存在盜伐林木的問題；其盜賣木材的行為所侵犯的客體是國家對木材的所有權，而不是國家對森林資源的管理制度，因此，其行為也不應定盜伐林木罪。